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关于公司解散、清算 。上海律师替您解答

作者:admin 日期:2021-05-14 16:08:01 

《公司法》相关规定

 

法条来源:公司法第十章 公司解散和清算

 

一、公司解散的原因

 

第一百八十条 公司因下列原因解散:

 

(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;

 

(二)股东会或者股东大会决议解散;

 

(三)因公司合并或者分立需要解散;

 

(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;

 

(五)人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。

 

【法条提示】

 

1.《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则(2017年第二次修订)》第四十八条: 合作企业因下列情形之一出现时解散:

 

(一)合作期限届满;

 

(二)合作企业发生严重亏损,或者因不可抗力遭受严重损失,无力继续经营;

 

(三)中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同、章程规定的义务,致使合作企业无法继续经营;

 

(四)合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现;

 

(五)合作企业违反法律、行政法规,被依法责令关闭。

 

前款第二项、第四项所列情形发生,应当由合作企业的董事会或者联合管理委员会做出决定,报审查批准机关批准。在前款第三项所列情形下,不履行合作企业合同、章程规定的义务的中外合作者一方或者数方,应当对履行合同的他方因此遭受的损失承担赔偿责任;履行合同的一方或者数方有权向审查批准机关提出申请,解散合作企业。

 

2.《中华人民共和国个人独资企业法》第二十六条

 

个人独资企业有下列情形之一时,应当解散;

 

(一)投资人决定解散;

 

(二)投资人死亡或者被宣告死亡,无继承人或者继承人决定放弃继承;

 

(三)被依法吊销营业执照;

 

(四)法律、行政法规规定的其他情形。

 

3.《中华人民共和国民法总则》第六十九条

 

第六十九条有下列情形之一的,法人解散:

 

 

 

 

(一)法人章程规定的存续期间届满或者法人章程规定的其他解散事由出现;

 

(二)法人的权力机构决议解散;

 

(三)因法人合并或者分立需要解散;

 

(四)法人依法被吊销营业执照、登记证书,被责令关闭或者被撤销;

 

(五)法律规定的其他情形。

 

4.《劳动合同法》第四十四条

 

第四十四条有下列情形之一的,劳动合同终止:

 

()劳动合同期满的;

 

()劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;

 

()劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;

 

()用人单位被依法宣告破产的;

 

()用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;

 

()法律、行政法规规定的其他情形。

 

第一百八十一条 公司有本法第一百八十条第(一)项情形的,可以通过修改公司章程而存续。

 

依照前款规定修改公司章程,有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过,股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。

 

二、公司的司法解

 

1、司法解散需满足的条件

 

第一百八十二条公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。

 

◆司法解释

 

最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)(2014修正)

 

第一条  单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,以下列事由之一提起解散公司诉讼,并符合公司法第一百八十二条规定的,人民法院应予受理:

 

(一)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难的;(两年不开会;经营有困难)

 

(二)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议,公司经营管理发生严重困难的;(开会无决议,经营有困难)

 

(三)公司董事长期冲突,且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的;(董事有冲突;经营有困难)

 

(四)经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。(股东利益受损失)

 

2、不予受理解散的理由

 

股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害,或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务,以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由,提起解散公司诉讼的,人民法院不予受理。


3、清算组的成立与组成

 

第一百八十三条公司因本法第一百八十条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时组织清算组进行清算。

 

4、股东不得同时提起司法解散并申请法院进行清算

 

最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)(2014修正)

 

第二条  股东提起解散公司诉讼,同时又申请人民法院对公司进行清算的,人民法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告,在人民法院判决解散公司后,依据公司法第一百八十三条和本规定第七条的规定,自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。

 

第七条  公司应当依照公司法第一百八十三条的规定,在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始自行清算。

 

5、债权人申请法院指定清算的情形

 

有下列情形之一,债权人申请人民法院指定清算组进行清算的,人民法院应予受理:

 

(一)公司解散逾期不成立清算组进行清算的;

 

(二)虽然成立清算组但故意拖延清算的;

 

(三)违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。

 

具有本条第二款所列情形,而债权人未提起清算申请,公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的,人民法院应予受理。

 

◆典型案例

 

1.某集团有限公司与董某等股东不履行对公司义务纠纷上诉案(云南省高级人民法院民事判决书(2008)云高民二终字第10号)

 

2.雷远城与厦门王将房地产发展有限公司、远东房地产发展有限公司财产权属纠纷案(《最高人民法院公报》2007年第11期)

 

三、清算组的职权

 

1、清算组职权列举

 

第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权:

 

(一)清理公司财产,分别编制资产负债表和财产清单;

 

(二)通知、公告债权人;

 

(三)处理与清算有关的公司未了结的业务;

 

(四)清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;

 

(五)清理债权、债务;

 

(六)处理公司清偿债务后的剩余财产;

 

(七)代表公司参与民事诉讼活动。

 

2、清算组的通知公告义务

 

第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,向清算组申报其债权。

 

债权人申报债权,应当说明债权的有关事项,并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间,清算组不得对债权人进行清偿。

 

3、清算组未履行通知公告义务的责任

 

最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)(2014修正)

 

第十一条  公司清算时,清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定,将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人,并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。

 

清算组未按照前款规定履行通知和公告义务,导致债权人未及时申报债权而未获清偿,债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。

 

4、清算组制定清算方案、剩余财产分配

 

第一百八十六条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,应当制定清算方案,并报股东会、股东大会或者人民法院确认。

 

公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金,缴纳所欠税款,清偿公司债务后的剩余财产,有限责任公司按照股东的出资比例分配,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。

 

清算期间,公司存续,但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前,不得分配给股东。

 

◆典型案例

 

章某等与王某财产赔偿纠纷上诉案(新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民事判决书(2010)乌中民一终字第274号)

 

5、清算转破产

 

第一百八十七条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,发现公司财产不足清偿债务的,应当依法向人民法院申请宣告破产。

 

公司经人民法院裁定宣告破产后,清算组应当将清算事务移交给人民法院。

 

6、清算组编制清算报告,申请注销登记

 

第一百八十八条公司清算结束后,清算组应当制作清算报告,报股东会、股东大会或者人民法院确认,并报送公司登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止。

 

7、清算组成员的赔偿责任

 

《工商总局关于全面推进企业简易注销登记改革的指导意见》

 

第一百八十九条清算组成员应当忠于职守,依法履行清算义务。




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